【裁判要旨】對于雙方在招投標(biāo)程序完成之前簽訂合同的行為，《招標(biāo)投標(biāo)法》雖沒有明確規(guī)定此種行為是否屬于禁止行為，但該法第四十三條規(guī)定，在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，與該條禁止的行為相比，在進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)之前就在實質(zhì)上先行確定了中標(biāo)人，無疑是對《招標(biāo)投標(biāo)法》強(qiáng)制性規(guī)定更為嚴(yán)重的違反。（2014）民申字第988號
 【基本案情】招投標(biāo)雙方在通過招投標(biāo)程序確定中標(biāo)人之前即2009年8月18日已經(jīng)簽訂了關(guān)于通洲集團(tuán)城關(guān)生活園區(qū)建設(shè)工程的《建設(shè)工程施工合同》，在確定中標(biāo)人之后又于2010年1月10日簽訂了關(guān)于通洲集團(tuán)城關(guān)生活園區(qū)建設(shè)工程的《建設(shè)工程施工合同》一份?，F(xiàn)承包人與發(fā)包人對前后兩份《建設(shè)工程施工合同》的效力發(fā)生爭議。
 【審判】首先，關(guān)于案涉合同的效力。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條、《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》第三條、第四條、第七條的規(guī)定，2009年8月18日、2010年1月10日的兩份關(guān)于通洲集團(tuán)城關(guān)生活園區(qū)建設(shè)工程的《建設(shè)工程施工合同》的約定看，該涉案的工程建設(shè)項目為必須進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項目。通洲集團(tuán)城關(guān)生活園區(qū)建設(shè)工程雖然進(jìn)行了招標(biāo)，但在通過招投標(biāo)程序確定中標(biāo)人之前已經(jīng)簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，在確定中標(biāo)人之后又于2010年1月10日簽訂了第二份《建設(shè)工程施工合同》。對于雙方在招投標(biāo)程序完成之前簽訂合同的行為，《招標(biāo)投標(biāo)法》雖沒有明確規(guī)定此種行為是否屬于禁止行為，但該法第四十三條規(guī)定，在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判，與該條禁止的行為相比，在進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)之前就在實質(zhì)上先行確定了中標(biāo)人，無疑是對《招標(biāo)投標(biāo)法》強(qiáng)制性規(guī)定更為嚴(yán)重的違反。而《建設(shè)工程施工合同解釋》第一條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認(rèn)定無效：……（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。”因此，2009年8月18日關(guān)于通洲集團(tuán)城關(guān)生活園區(qū)建設(shè)工程的《建設(shè)工程施工合同》應(yīng)認(rèn)定為無效。對于2010年1月10日簽訂的關(guān)于通洲集團(tuán)城關(guān)生活園區(qū)建設(shè)工程的《建設(shè)工程施工合同》、2010年1月18日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》及7月12日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》中關(guān)于該工程項目的部分，雖然從時間上看簽訂于確定中標(biāo)人之后，表面上似乎符合法律規(guī)定的程序要件，但如前所述，在確定中標(biāo)人前，雙方已經(jīng)就案涉工程的工期、工程價款數(shù)額及支付方式等達(dá)成了合意，雙方當(dāng)事人的行為在實質(zhì)上違反了《招標(biāo)投標(biāo)法》的強(qiáng)制性規(guī)定，故上述《建設(shè)工程施工合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》亦應(yīng)認(rèn)定為無效。