（2011）民提字第235號(hào)
【觀點(diǎn)提煉】莫志華作為自然人，不具有承包建筑工程的資質(zhì)，莫志華掛靠有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)東深公司承包工程，違反了上述法律的強(qiáng)制性規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條：“有下列情形之一的，合同無效：(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”及最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法五十二條第(五)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：(二)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。
【基本案情】2003年4月30日，莫志華與東深公司訂立《長(zhǎng)富商貿(mào)廣場(chǎng)工程合作協(xié)議書》，協(xié)議由莫志華以東深公司的名義與建設(shè)單位簽訂大朗商貿(mào)廣場(chǎng)工程施工合同，東深公司的權(quán)利義務(wù)由莫志華實(shí)際享有和承擔(dān)，莫志華向東深公司繳納工程造價(jià)的1．5％的費(fèi)用作為東深公司工程管理費(fèi)。2003年 5月13日，東深公司與長(zhǎng)富廣場(chǎng)公司訂立《長(zhǎng)富廣場(chǎng)工程初步協(xié)議》。2003年5月19日，東深公司與長(zhǎng)富廣場(chǎng)公司簽訂《東莞市建設(shè)工程施工合同》。2003年5月21日，東深公司與長(zhǎng)富廣場(chǎng)公司訂立《大朗長(zhǎng)富商貿(mào)廣場(chǎng)工程施工合同》
【裁判觀點(diǎn)】關(guān)于本案合同的效力問題。本案莫志華與東深公司在一審?fù)徏霸V訟中自認(rèn)莫志華掛靠東深公司承建涉案工程的事實(shí)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》第十二條：“從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)有符合國(guó)家規(guī)定的注冊(cè)資本；(二)有與其從事的建筑活動(dòng)相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員；(三)有從事相關(guān)建筑活動(dòng)所應(yīng)有的技術(shù)裝備；(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件及第二十六條“承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式，用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程之規(guī)定，莫志華作為自然人，不具有承包建筑工程的資質(zhì)，莫志華掛靠有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)東深公司承包工程，違反了上述法律的強(qiáng)制性規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條：“有下列情形之一的，合同無效：(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”及最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法五十二條第(五)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：(二)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。東深公司與長(zhǎng)富廣場(chǎng)公司簽訂的《長(zhǎng)富廣場(chǎng)工程初步協(xié)議》、《東莞市建設(shè)工程施工合同》及《大朗長(zhǎng)富商貿(mào)廣場(chǎng)工程施工合同》依法應(yīng)認(rèn)定為無效。
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